В Совет Адвокатской палаты Республики Дагестан обратился адвокат Арбуханов Гаджимагомед Абдуллаевич с заявлением о нарушении его профессиональных прав, выразившихся в вызове его на допрос в качестве свидетеля следователем следственного отдела по Советскому району г. Махачкалы для дачи показаний по обстоятельствам уголовного дела, по которому ранее адвокатом осуществлялась защита обвиняемого.
В связи с вышеизложенным, в соответствии с пп. 19 п. 3 ст. 31 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ», Совет Адвокатской палаты Республики Дагестан,
Р А З Ъ Я С Н Я Е Т:
Согласно статье 56 УПК РФ не подлежит допросу в качестве свидетеля адвокат, защитник – об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с обращением к нему за юридической помощью или в связи с ее оказанием.
Статья 8 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», усиливая адвокатский свидетельский иммунитет и защищая адвокатскую тайну, говорит о том, что адвокат не может быть вызван и допрошен в качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с обращением к нему за юридической помощью или в связи с ее оказанием.
Конституционный Суд РФ неоднократно отмечал, что приоритет УПК РФ перед другими федеральными законами не является безусловным. В частности, он может быть ограничен правилами о том, что в случае коллизии между различными законами равной юридической силы приоритетными признаются последующий закон и закон, который специально предназначен для регулирования соответствующих отношений. Более того, о безусловном приоритете норм уголовно-процессуального законодательства не может идти речь и в случаях, когда в иных законодательных актах устанавливаются дополнительные гарантии прав и законных интересов отдельных категорий лиц, обусловленные в том числе их особым правовым статусом (определение КС РФ от 08.11.2005 г. №439-О.).
Анализ правовых норм позволяет сделать вывод, что адвокат не только не может быть допрошен, но и не может быть вызван на допрос в качестве свидетеля по делу, по которому он оказывал (оказывает) юридическую помощь.
Однако, Конституционный суд в определении от 06.03.2003 N 108-О вынес иное решение, истолковав упомянутый запрет как неабсолютный. Конституционные судьи решили, что УПК не исключает право адвоката дать показания в случаях, когда сам адвокат и его подзащитный заинтересованы и согласны огласить те или иные конфиденциально полученные сведения. В противном случае, как отмечено в упомянутом определении, может оказаться нарушенным конституционное право человека на судебную защиту.
Противоположное мнение выразил в кассационном определении № 4-008-5 от 08.02.2008 Верховный суд РФ, указав, что любой допрос адвоката, в том числе и по процессуальным вопросам, лишает его права на дальнейшее участие в защите доверителя.
Также адвокату следует иметь в виду, что Кодекс профессиональной этики адвоката, устанавливающий обязательные для каждого адвоката правила поведения, запрещает адвокату давать свидетельские показания об обстоятельствах, которые ему стали известны в связи с исполнением профессиональных обязанностей (статья 6).
Таким образом, явка бывшего защитника для дачи показаний по вызову органов расследования либо в суд по просьбе представителя стороны обвинения недопустима и являет собой проступок, компрометирующий адвоката и подрывающий доверие к нему и институту адвокатуры.
В связи с вышеизложенным и в соответствии с Памяткой адвокату при проведении у него обыска, вызове его на допрос, проведении в отношении него оперативно-розыскных мероприятий, разработанной Федеральной адвокатской палатой РФ в 2015 году, адвокатам рекомендуется:
При допросе адвоката в качестве свидетеля по уголовному делу, в котором адвокат выступает в качестве защитника:
- немедленно письменно сообщить об этом в Адвокатскую палату РД;
- обжаловать вызов на допрос в вышестоящий следственный орган, прокуратуру или в суд;
- направить следователю письменное обращение с разъяснением причин неявки на допрос и требований закона, а также судебных решений о невозможности допроса его в качестве свидетеля.
При наличии решения о приводе адвоката на допрос в качестве свидетеля:
- письменно сообщить об этом в Адвокатскую палату РД;
- обжаловать это решение в вышестоящий следственный орган, прокуратуру или в суд.
В случае преследования адвоката в связи с заявлением в правоохранительные органы доверителя или другого участника процесса:
- адвокат вправе давать показания в свою защиту с соблюдением требований п. 4 и 6 ст. 6 Кодекса профессиональной этики адвоката.
При этом Совет напоминает, что:
- адвокатская тайна обеспечивает иммунитет доверителя, предоставленный последнему Конституцией РФ;
- никто – ни сторона обвинения, ни суд – не вправе требовать от адвоката нарушить требование закона о сохранении профессиональной тайны;
- адвокат не может быть освобожден от обязанности хранить профессиональную тайну никем, кроме доверителя.
Копию настоящего решения вручить адвокату, а также направить следователю СО по Советскому району СУ СК РФ по РД Ферзилову А.Г. и руководителю СУ СК РФ по РД (ответственное лицо – Управляющий делами АП РД).
Настоящее решение опубликовать на официальном сайте и в Вестнике АП РД.