В целях совершенствования исполнения Положения о порядке участия адвокатов в качестве защитников в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, предварительного следствия и суда (в порядке ст.51 УПК РФ), в гражданском судопроизводстве по назначению суда (в порядке ст.50 ГПК РФ), а также в административном судопроизводстве по назначению суда (в порядке ст. 54 КАС РФ), утверждённого Решением Совета АП РД 24 декабря 2010 г. (протокол заседания Совета № 12 от 24 декабря 2010 г., с изменениями, утвержденными Решением Совета АП РД 26 декабря 2015 г.), и применения Постановления Правительства РФ от 01.12.2012 N 1240 (ред. от 14.05.2013) "О порядке и размере возмещения процессуальных издержек, связанных с производством по уголовному делу, издержек в связи с рассмотрением гражданского дела, а также расходов в связи с выполнением требований Конституционного Суда Российской Федерации и о признании утратившими силу некоторых актов Совета Министров РСФСР и Правительства Российской Федерации", а также реализуя в соответствии со ст. 31 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ», функцию защиты социальных и профессиональных прав адвокатов, в том числе осуществляющих защиту по назначению органов дознания, органов предварительного следствия или суда Совет Адвокатской палаты Республики Дагестан
РАЗЪЯСНЯЕТ,
что действующим законодательством Российской Федерации деятельность адвокатов, как самозанятых граждан, осуществляющих свободно избранную ими профессиональную деятельность на свой страх и риск (Постановление Конституционного суда РФ от 23.12.1999 г. № 18-П, Определение от 06.06.2003г. № 116-О. от 07.02.2003г. № 65-О), трудовым законодательством не регулируется.
Статья 3 Закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», провозглашая адвокатуру независимой, предписывает ей действовать на основе принципа самоуправления, то есть самостоятельно регулировать свою деятельность, оставшуюся за рамками регулирования федерального закона.
Особенности судопроизводства не во всех случаях позволяют совершать процессуальные действия в рабочее время, которое, как правило, устанавливается с 9 часов до 18 часов, с выходными днями – суббота и воскресенье.
В связи с этим, для работников правоохранительных органов и судей законодателем, с учетом особенностей условий их труда установлена система различных льгот и компенсаций. На них, кроме того, распространяется действие Трудового кодекса РФ.
Статья 37 Конституции РФ гарантирует право каждому гражданину на отдых, причем лишь «работающему по трудовому договору гарантируются установленные федеральным законом продолжительность рабочего времени, выходные и праздничные дни, оплачиваемый ежегодный отпуск».
Требование со стороны органов дознания предварительного следствия об участии адвокатов за пределами рабочего и в ночное время при отсутствии убедительных доводов для проведения процессуальных действий ночью, безусловно, может привести к произволу со стороны должностных лиц, осуществляющих уголовное судопроизводство, в связи с чем адвокаты могут утратить свою независимость и самостоятельность как советники по правовым вопросам, что гарантировано ст. 2, 18 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре.
В силу п. 5 ч. 3 ст. 31 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» Совет определяет порядок оказания юридической помощи адвокатами, участвующими в качестве защитников в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия или суда, доводит этот порядок до сведения указанных органов, адвокатов и контролирует его исполнение адвокатами.
В целях обеспечения доступности для населения юридической помощи и содействия адвокатской деятельности органы государственной власти обеспечивают гарантии независимости адвокатуры, осуществляют финансирование деятельности адвокатов, оказывающих юридическую помощь гражданам Российской Федерации бесплатно в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации.
В соответствии с п. 23 Постановления Правительства РФ от 1 декабря 2012 г. N 1240 "О порядке и размере возмещения процессуальных издержек, связанных с производством по уголовному делу, издержек в связи с рассмотрением гражданского дела, административного дела, а также расходов в связи с выполнением требований Конституционного Суда Российской Федерации и о признании утратившими силу некоторых актов Совета Министров РСФСР и Правительства Российской Федерации" размер вознаграждения адвоката, участвующего в уголовном деле по назначению дознавателя, следователя или суда, составляет за один рабочий день участия не менее 550 рублей и не более 1200 рублей, а в ночное время - в размере не менее 825 рублей и не более 1800 рублей.
Размер вознаграждения адвоката, участвующего в уголовном деле по назначению дознавателя, следователя или суда, составляет за один день участия, являющийся нерабочим праздничным днем или выходным днем, включая ночное время, не менее 1100 рублей и не более 2400 рублей.
При определении размера вознаграждения адвоката учитывается сложность уголовного дела. При определении сложности уголовного дела учитываются подсудность (уголовные дела, рассматриваемые верховными судами республик, входящих в состав Российской Федерации, и приравненными к ним судами в качестве суда первой инстанции), количество и тяжесть вменяемых преступлений, численность подозреваемых, обвиняемых (подсудимых), объем материалов дела и другие обстоятельства.
При определении размера вознаграждения адвоката, участвующего в уголовном деле по назначению дознавателя, следователя и суда, подлежит учету время, затраченное адвокатом на осуществление полномочий, предусмотренных частями первой и второй статьи 53 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, включая время, затраченное на посещение подозреваемого, обвиняемого, подсудимого, осужденного, лица, в отношении которого ведется производство о применении принудительных мер медицинского характера, находящегося соответственно в следственном изоляторе (изоляторе временного содержания) или в психиатрическом стационаре, на изучение материалов уголовного дела, а также на выполнение других действий адвоката по оказанию квалифицированной юридической помощи при условии их подтверждения документами.
Порядок расчета размера вознаграждения адвоката, участвующего в уголовном деле по назначению дознавателя, следователя и суда, в зависимости от сложности уголовного дела, а также перечень документов, необходимых для подтверждения действий адвоката по осуществлению полномочий, предусмотренных Уголовно-процессуальным кодексом Российской Федерации, утверждаются Министерством юстиции Российской Федерации совместно с Министерством финансов Российской Федерации по согласованию с государственными органами, наделенными полномочиями по производству дознания и предварительного следствия, и Судебным департаментом при Верховном Суде Российской Федерации.
Время занятости адвоката, участвующего в уголовном деле по назначению дознавателя, следователя и суда, исчисляется в днях, в которые он был фактически занят выполнением поручения по соответствующему уголовному делу, вне зависимости от продолжительности работы по данному уголовному делу в течение дня, в том числе в течение нерабочего праздничного дня или выходного дня либо ночного времени. В тех случаях, когда адвокат в течение дня выполнял поручения по нескольким уголовным делам, вопрос об оплате его труда должен решаться по каждому уголовному делу в отдельности.
При этом, вопрос о размере вознаграждения адвоката, участвующего в уголовном судопроизводстве по назначению в период за пределами рабочего времени (рабочий день), а именно с 6:00 до 9:00 и с 18:00 до 22:00 не регламентирован и урегулирован.
В соответствии с ч. 1,2 ст. 25 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» адвокатская деятельность осуществляется на основе соглашения между адвокатом и доверителем. Соглашение представляет собой гражданско-правовой договор, заключаемый в простой письменной форме между доверителем и адвокатом (адвокатами), на оказание юридической помощи самому доверителю или назначенному им лицу.
Таким образом, вопросы оплаты труда адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве, регулируются специальным законодательством, а именно ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», нормы трудового законодательства на данные правоотношения не распространяются.
Кроме того, определение периода «ночного времени», данное в п. 21 ст. 5 УПК РФ введено законодателем не для установления размера оплаты труда адвокатов, а для запрещения производства следственных действий в ночное время (ч. 3 ст. 164 УПК РФ).
Для урегулирования рабочего времени (рабочего дня) адвокатов, Советом Адвокатской палаты Республики Дагестан принято решение «О рабочем времени и времени отдыха (отпуска) адвокатов Адвокатской палаты Республики Дагестан» от 27.08.2016 г., которое не противоречит ни нормам Трудового кодекса РФ, ни нормам УПК РФ. По смыслу принятого решения, работа адвоката за пределами нормальной продолжительности рабочего времени (рабочего дня) должна быть оплачена в повышенном размере, поскольку в данном случае имеет место переработка со стороны адвоката в том случае, если он участвует в уголовном судопроизводстве в период с 6:00 до 9:00 и с 18:00 до 22:00 ч.
В случае необоснованного уклонения правоохранительных органов от оплаты труда адвоката за пределами рабочего времени (рабочего дня) в повышенном размере, адвокатам необходимо обращаться на нарушение требований законодательства об адвокатской деятельности и адвокатуре в суд и письменно информировать об этом Адвокатскую палату Республики Дагестан. Тем более, что проблема оплаты труда адвоката в указанный период разрешена сложившейся судебной практикой федеральных судов (Решение Кировского районного суда г. Екатеринбурга от 24 сентября 2009 года).
Для урегулирования вышеуказанного вопроса Совет Адвокатской палаты Республики Дагестан считает необходимым направление данного Разъяснения всем руководителям правоохранительных органов о принятии необходимых мер соблюдению исполнения требований законодательства в части вынесения постановлений для оплаты труда адвокатов в указанный период в повышенном размере.